Институт залога в Российской Федерации можно классифицировать по различным основаниям. Наиболее часто в теории встречается классификация залога в зависимости от того, у кого находится его предмет. По данному основанию различают залог с передачей заложенного имущества залогодержателю (заклад), а также залог без передачи заложенного имущества.
ГК РФ относит к залогу имущества без его передачи залогодержателю залог недвижимости (ипотеку) и залог товаров в обороте. К разновидностям залога имущества без передачи его залогодержателю можно отнести оставление заложенного имущества у залогодателя под замком и печатью, а также твердый залог, т.е. оставление предмета залога у залогодателя с помощью наложения знаков, которые свидетельствуют о залоге.
Законодательство советского периода в статье 92 Гражданского кодекса РСФСР 1922 г. закрепляло передачу заложенного имущества залогодержателю в обязательном порядке. Однако в случае залога индивидуально-определенной вещи указывалось, что ее можно оставить во владении залогодателя с помощью наложения знаков, свидетельствующих о залоге.
Стоит отметить, что в начале развития залогового права в экономическом обороте широко применялся залог с передачей заложенного имущества залогодержателю. Однако сейчас наибольшее распространение получил все же залог с оставлением его предмета у залогодателя. По большому счету, это связано с тем, что постепенно залоговое правоотношение отдаляется от своей вещной сути, все больше и больше сближаясь с обязательственным правом. Другим объяснением распространения залога без передачи заложенной вещи залогодержателю является тот факт, что далеко не всякое имущество можно передать залогодержателю. Прежде всего, таким имуществом является недвижимость и товары, находящиеся в обороте.
Говоря о залоге с передачей заложенного имущества залогодержателю, необходимо отметить его особенности. Во-первых, должник на весь период действия договора о залоге отдает заложенную вещь кредитору во владение, и при этом он сам теряет возможность осуществлять свои правомочия собственника. Во-вторых, кредитор, если это прямо указано в договоре залога, может пользоваться заложенным имуществом, переданным ему во владение. «Поскольку предмет залога изымается из хозяйственного оборота залогодателя, и он лишается возможности использовать его, заклад применяется в большинстве случаев в отношениях между гражданами или с участием граждан, например, этот вид залога широко распространен при выдаче ссуд ломбардами» Хрулева З. В. Указ. соч. - С. 45..
Существуют и другие классификации залога. Так, например, в зависимости от того, что же является предметом залога, одни авторы выделяют:
· залог вещей;
· залог ценных бумаг;
· смешанный залог (предметом одновременно являются вещи и ценные бумаги);
· залог движимого имущества;
· залог недвижимости;
· залог имущественных прав.
Следующая классификация в основании своем имеет степени ликвидности заложенного имущества. Так, согласно данной классификации можно выделить:
· залог высоколиквидного имущества и имущественных прав (предметом такого залога является валюта, ценные бумаги, драгоценности, драгоценные металлы, ювелирные изделия);
· залог имущества среднего уровня ликвидности (предмет - бытовая техника, товары в обороте, продукция в обработке и т.д.);
· залог низколиквидного имущества (предмет - недвижимость).
ГК РФ в параграфе 3 главы 23 рассматривает отдельные виды залога, а именно: залог вещей в ломбарде, залог товаров в обороте, залог обязательственных прав, залог исключительных прав, залог прав по договору банковского счета, залог ценных бумаг, залог прав участников юридических лиц.
Остановимся более подробно на подвидах залога с оставлением заложенного имущества у залогодателя.
Одним из самых часто встречающихся видов залога является ипотека.
Надо сказать, что к ипотеке применяются общие правила о залоге, но существуют и свои особенности правового регулирования залога недвижимости. Так, например, при ипотеке действует принцип следования земли расположенному на ней строению. Поэтому допускается залог здания либо сооружения только при одновременном залоге по тому же договору земельного участка или его части, которая функционально обеспечивает закладываемый объект. При этом допускается залог земли отдельно от залога расположенного на ней объекта. В случае обращения взыскания на земельный участок за залогодателем сохраняется право на такой объект, и он получает право ограниченного пользования (сервитут) отдельной части участка, необходимой для эксплуатации здания или сооружения согласно его назначению. Правила использования такой частью земельного участка должны быть закреплены в соглашении между залогодателем и залогодержателем. Однако это положение вызывает некоторые вопросы у ученых-цивилистов. «Ведь собственность на заложенный земельный участок при обращении взыскания на него переходит не к залогодержателю, а к приобретателю участка в результате его реализации (продажи)… Поэтому логичнее было бы предусмотреть заключение соглашения об определении объема указанного сервитута с приобретателем заложенного земельного участка» Вишневский А. А. Указ. соч. - С. 52..
Рассматривая особенности ипотеки жилых помещений, можно отметить, что договор об ипотеке такого недвижимого имущества не может заключаться представителем собственника. «Особенностью ипотеки жилого дома или квартиры и важным положением, направленным на защиту прав граждан - собственников данных объектов, является правило, что такого рода договор не может быть заключен через представителя, кроме случаев оформления опекуном или попечителем с предварительного разрешения органа опеки и попечительства» Цыбуленко З. Залог жилых квартир и домов // Гражданское право. - 2006. - № 4. - С. 25..
Ипотека жилых домов и квартир обладает несколькими отличительными чертами:
1) правила об ипотеке такого недвижимого имущества применяются только в отношении многоквартирных и индивидуальных жилых домов, предназначенных для постоянного проживания и принадлежащих гражданам или юридическим лицам на праве собственности;
2) договор об ипотеке такой недвижимости нельзя заключать через представителя, кроме случаев опеки и попечительства;
3) нормы, обеспечивающие защиту конституционных прав граждан на жилье, специально предусмотрены Федеральным законом «Об ипотеке» См.: Свит Ю. П. Особенности залога жилого помещения // Законы России: опыт, анализ, практика. - 2012. - № 5. - С. 34..
Ипотека является очень важным экономическим и правовым институтом и выполняет ряд важнейших функций: «механизма создания и привлечения дополнительных финансовых средств для поддержания и развития материального производства; дополнительного инструмента для обеспечения оборота и перераспределения имущества в случае, когда применение других механизмов оборота юридически невозможно или экономически нецелесообразно» Смолянников А. Ипотека: теория сквозь призму законотворчества // Вопросы экономики. - 1997. - № 7. - С. 112..
Другим подвидом залога с оставлением его предмета у залогодателя является залог товаров в обороте. Этот вид залога является «практически единственным поименованным способом обеспечения, который рассчитан для использования именно в коммерческих (торговых) обязательствах» Новикова А. А. Залог товаров в обороте: вопросы правоприменения // Законы России. - 2012. - № 5. - С. 19.. Он представляет собой залог товаров с оставлением таких товаров у залогодателя и «с предоставлением залогодателю права изменять состав и натуральную форму заложенного имущества (товарных запасов, сырья, материалов, полуфабрикатов, готовой продукции и т.п.) при условии, что их общая стоимость не становится меньше указанной в договоре залога» Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30 ноября 1994 г. (ред. от 31.01.2016) [Электронный ресурс]. Доступ из справочно-правовой системы «КонсультантПлюс»..
Несмотря на то, что этот способ обеспечения назван в законе залогом, он по большому счету носит обязательственный характер и мало чем схож с классическим залогом, а именно такой залог не обладает чертами подлинного вещного права См.: Несостоятельность (банкротство): Научно-практический комментарий новелл законодательства и практики его применения / В. В. Витрянский, В. В. Бациев, А. В. Егоров и др. Под ред. В. В. Витрянского. -М.: Статут, 2010. - С. 65.. Однако залог товаров в обороте, как и любой другой залог, обладает своими особенностями:
1) предмет залога составляют не индивидуально-определенные, а родовые вещи, предназначенные для продажи либо обмена;
2) такой залог не обладает правом следования за товаром, выбывающим из состава предмета залога вследствие совершаемых залогодателем сделок и иных действий по распоряжению им См.: Новикова А. А. Указ. соч. - С. 22. , т.е. товары в обороте перестают быть предметом залога с момента их отчуждения залогодателем;
3) в рамках договора залогодатель может изменить состав и натуральную форму имущества, составляющего предмет залога, иными словами, предметом залога является не само имущество, а его стоимость, которая может меняться пропорционально изменению стоимости выполненного главного обязательства.
Таким образом, залог товаров в обороте имеет как свои преимущества, так и недостатки. Основное преимущество такого залога заключается в том, что он помогает залогодателю осуществлять предпринимательскую деятельность без существенных изменений, что увеличивает возможность исполнения основного обязательства. С другой стороны, залог товаров в обороте обладает больше обязательственным, нежели вещным характером, и это сближает его с другими способами обеспечения исполнения обязательств, которые основаны на личном доверии кредитора к должнику.
Останавливаясь на залоге с передачей заложенного имущества залогодержателю, необходимо сравнить заклад и твердый залог. Так, последний не предусматривает передачу предмета залога залогодержателю, однако оставляет его у залогодателя под замком и печатью залогодержателя. Если же в залог передаются индивидуально-определенные вещи, то на них накладываются знаки, которые свидетельствуют о закладе. При твердом залоге его предмет остается у должника, но он не может им пользоваться, хотя у него есть фактический контроль над заложенным имуществом.
Заклад и твердый залог обладают некоторыми общими чертами. Так, при использовании любого из этих подвидов залога имущество реально передается залогодержателю, а также залогодатель теряет возможность использования такого имущества.
В случае с твердым залогом его предмет остается у залогодателя, и все мероприятия по его сохранению возлагаются на него. При закладе же вещь фактически передается залогодержателю, и у него появляются дополнительные обязанности (страховать заложенное имущество за свой счет, принимать определенные меры по обеспечению сохранности заложенного имущества и др.).
Рассмотрим такие разновидности залога с передачей имущества залогодержателю, как залог ценных бумаг и залог вещей в ломбарде.
Залог ценных бумаг представляет собой один из самых востребованных видов залога в настоящее время. «Ценные бумаги - это один из немногих видов имущества, под залог которого гражданин или юридическое лицо могут получить кредит в банке. Но вместе с тем является очевидной необходимость совершенствования правового регулирования таких залоговых правоотношений в связи с наличием серьезных пробелов в действующем законодательстве» Харин Н. А. Некоторые проблемы залога ценных бумаг // Юрист. - 2004. - № 9. - С. 15..
Несмотря на недостаточное правовое регулирование залога ценных бумаг, широкое применение такого вида залога связано с тем, что ценные бумаги обладают такими важными преимуществами, как «объективная возможность установления средневзвешенной оценки стоимости ценных бумаг, их высокая ликвидность, оперативность совершения сделок с ними» Кузьмина М. Н. Ценные бумаги в Российской Федерации: Правовое регулирование выпуска и обращение. - М.: Юрлитинформ, 2005. - С. 187..
Не менее распространенной формой залога с передачей заложенного имущества залогодержателю является залог вещей в ломбарде. Его широкое применение связано, прежде всего, с «невысоким уровнем жизни и доходов основной части населения нашей страны, что предопределяет частую нехватку у многих граждан наличных денежных средств, а, во-вторых, - культивируемой с помощью средств массовой информации нормой «жизни в долг»» Цахариас А. С. Особенности залога вещей в ломбарде // Право: современные тенденции: материалы междунар. науч.конф. - Уфа, 2012. - С. 34..
В рассматриваемой разновидности залога сочетаются, как потребительский характер, поскольку залогодателями в таком залоге всегда выступают граждане, так и предпринимательские черты, т.к. деятельность ломбардов - самостоятельный вид предпринимательской деятельности.
Залог вещей в ломбарде обладает следующими особенностями:
· специальный субъектный состав, т.к. залогодателями могут быть только граждане, а залогодержателями - ломбарды;
· предметом залога выступают движимые вещи, которые принадлежат заемщику и предназначены для личного потребления (кроме вещей, изъятых из оборота и вещей, на оборот которых российским законодательством установлены ограничения);
· залогом вещей в ломбарде обеспечиваются краткосрочные займы (не более 1 года);
· закладываемая вещь всегда передается ломбарду;
· таким залогом обеспечиваются только обязательства самого залогодателя, т.е. личность заемщика и залогодателя при залоге вещей в ломбарде всегда совпадают.
Подводя итог, следует отметить, что в системе способов обеспечения исполнения обязательств залог обладает рядом преимуществ по сравнению с другими способами. Так, у залогодержателя по договору залога появляется право на удовлетворение своих требований преимущественно перед остальными кредиторами залогодателя. Также фактический риск потери заложенного имущества должником в случае неисполнения им своих обязательств, стимулирует его надлежащим образом выполнить все обязанности по договору.
В юридической литературе выделяются два основания возникновения залоговых правоотношений: договор и закон. Однако чаще всего на практике залог возникает на основании договора.
Наиболее распространенным делением залога на виды является подразделение на залог с передачей заложенного имущества кредитору по договору залога и залог с оставлением его предмета у должника. В современных условиях все чаще встречается такая разновидность залога, как залог недвижимого имущества (ипотека).
Понятие залога в гражданском праве предполагает, что требования кредиторов по обеспеченным имуществом обязательствам ликвидируемого юрлица удовлетворяются за счет сумм, полученных от его реализации в первую очередь. Исключением являются субъекты, долг перед которыми возник ранее. Интересы кредитора-держателя имущества удовлетворяются в первую очередь после погашения обязательств перед гражданами:
- здоровью или жизни которым ликвидируемое лицо причинило ущерб;
- требующими возмещения морального вреда, выплаты зарплаты и пособий в соответствии с трудовым договором, вознаграждений авторам продуктов интеллектуальной деятельности.
В соответствии с общим правилом, в случае ненадлежащего исполнения обязательств должника, стоимость имущества расходуется на погашение требований субъекта, держащего залог. В гражданском праве допускается реализовывать объект и вырученные средства направлять кредитору. Сумма может быть выплачена полностью либо частично.
Залог (шпаргалка): гражданское право
Рассматриваемая форма обеспечения обязательств обладает рядом отличительных черт. Далее будут рассмотрены основные особенности, которые имеет залог. Шпаргалка:
- Гражданское право держателя распространяется на чужое имущество.
- Юридические возможности субъекта следуют за предметом. Это означает, что при предоставлении объекта в собственность, хозяйственное ведение другому лицу в отношении него продолжает действовать залог (ипотека).
- Гражданское право на предмет исходит из основного обязательства.
Производность рассматриваемой категории от обеспечиваемых ею отношений состоит в том, что она возникает постольку, поскольку существует исходное соглашение между субъектами. Если основного обязательства нет, то и не появляется залог. В гражданском праве зависимость рассматриваемой категории от отношений заключается в том, что она обеспечивает исключительно действительное требование. В случае недействительности основного обязательства таким же признается и соглашение о передаче объекта кредитору. 
Важные моменты
Если отношения обеспечивает залог недвижимости (ипотека), гражданское право требования возникает в соответствии с соглашением. Этот документ оформляется аналогично основному договору. В частности, если соглашение, из которого исходят отношения, был удостоверен нотариально, то и залог должен пройти эту же процедуру. В случае прекращения основного обязательства, перестает действовать и договор его обеспечения.
Отличие от других категорий
Понятие залога в гражданском праве имеет конкретные характеристики. Его необходимо отличать от прочих одноименных категорий, которые применяются в других законодательных отраслях (уголовно-процессуальной, таможенной и пр.). Кроме этого, не следует смешивать его с существующими обычаями. В последнем случае использование термина "залог" зачастую вообще противоречит закону. Например, при изъятии документов, удостоверяющих личность. В этой ситуации ни о каком залоге речи не идет.
Источники возникновения
Как появляется залог? Гражданское право РФ предусматривает два источника его возникновения. Как правило, обеспечение обязательств исходит из соответствующего договора. Залог в российском гражданском праве может возникать и в силу закона. Однако практика показывает, что такие случаи достаточно редки. В соответствующем нормативном акте при этом должны присутствовать указания на:
- Обязательство, которое обеспечивается залогом.
- Предмет соглашения.
- Юридические факты, наличие которых обуславливает автоматическое возникновение обеспечения обязательства.
К залогу, возникшему в силу закона, должны применяться правила, аналогичные тем, что предусмотрены для ситуаций его появления по договору, если иное не установлено нормативными актами. 
Участники отношений
Стороны залога в гражданском праве:
- Держателем имущества выступает субъект, которому передается объект, обеспечивающий обязательство, - кредитор.
- Залогодержателем является лицо, передающее материальные ценности. Как правило, в качестве него выступает должник по исходному обязательству. Однако не исключается, что им может являться и третье лицо. Примером является следующая задача по гражданскому праву. Залог АО представляет собой имущество, которое принадлежит обществу и передается для обеспечения обязательства производственного кооператива. Последнее возникло в силу договора с банком. В данном случае в качестве должника по исходному обязательству выступает кооператив. Залогодателем же, в соответствии с договором обеспечения, является третье лицо – АО. Также в качестве этого участника может выступать собственник либо субъект, осуществляющий хозяйственное ведение. В последнем случае передача недвижимости в залог осуществляется с согласия законного владельца.
Предмет соглашения
В залог в гражданском праве могут передаваться объекты материального мира, которыми обладает человек, и служат для удовлетворения его потребностей. В качестве предмета соглашения не могут выступать ценности, изъятые из оборота. К ним, в частности, относят:
- Некоторые пестициды.
- Химическое оружие.
- Психотропные соединения.
- Агрохимикаты.
- Наркотические средства и пр.
Ключевые условия соглашения
Договор является неотъемлемым условием возникновения отношений по обеспечению обязательств. В качестве одного из ключевых условий при его оформлении выступает указание предмета залога. При передаче материальной ценности даются ее качественные и количественные характеристики, приводится ее наименование. По признакам, указанным в соглашении, вещь идентифицируется, выделяется из массы ей подобных. В качестве предмета договора могут выступать определенные юридические возможности имущественного характера. В этом случае необходимо указать, какие конкретно права передаются, из каких отношений они исходят, какое имеют содержание и пр. Отдельные виды залога в гражданском праве оформляются с включением в договор и других характеристик объекта. К примеру, для сооружения, здания, помещения указывается, кроме прочего, адрес местонахождения объекта. При описании предмета должны быть описаны и права на вещь: хозяйственное ведение либо собственность. Кроме того, указывается наименование инстанции, осуществившей регистрацию и постановку на учет данного объекта (в случае ипотеки, например). 
Оценка предмета
Она осуществляется в соответствии с соглашением между участниками отношений. В случае если в залог передается муниципальная либо государственная недвижимость, оценка производится согласно требованиям или порядку, установленным ФЗ. Если передается объект незавершенного строительства, критерием будет выступать рыночная стоимость. Оценку земельного участка проводят по соответствующему законодательству. Залоговая же стоимость будет установлена по соглашению сторон.
Другие условия
В договоре должно быть определено, какая из сторон будет держать заложенное имущество. В соглашении также описывается суть обеспечиваемого обязательства. К примеру, залог возник из договора купли-продажи. В соглашении, соответственно, указывается продавец и покупатель, а также объект сделки. В договоре должен содержаться размер требования, которое обеспечивается имуществом. В случае купли-продажи им будет выступать цена объекта. Если залог возник из кредитного договора, то в соглашении указывают величину ссуды и процентов, которые подлежат уплате за пользование средствами. В качестве еще одного обязательного условия выступает обозначение срока выполнения обязательства. При купле-продаже им выступает период передачи объекта новому владельцу и уплаты суммы покупной стоимости, в случае кредита – дата погашения основного долга и процентов по нему.
Разъяснения
Суть обязательства, размер требований и срок их исполнения не требуют отдельного соглашения. По своей природе они являются условиями первоначального договора, поэтому изменить их каким-либо образом ни один участник отношений не может. Вместе с этим нельзя отнести данные пункты к числу факультативных. В соответствии с общим порядком, согласия участников по этим условиям при заключении залогового договора не требуется. Но возникновение данного соглашения обуславливается существованием обязательства, которое обеспечивается имуществом.
Последнее, в свою очередь, осуществляется по соглашению участников. В этой связи в залоговом договоре необходимо указывать существо обязательства, обеспечиваемого залогом. Кроме того, при достижении согласия о том, какое конкретно требование будет подкрепляться передачей имущества, участники устанавливают его величину. К примеру, в соглашении может устанавливаться, что залог обеспечивает только выплату основного долга без процентов. Также следует отметить, что требования к должнику, выражающееся в форме обращения взыскания на переданное им имущество, могут предъявляться только при неисполнении обязательства в установленные сроки. В этой связи в соглашении необходимо указывать период, в пределах которого требования должны быть погашены. В случае отсутствия договора по хотя бы одному из указанных условий, он считается незаключенным. 
Залог вещей в ломбарде: гражданское право
Данные отношения регулируются ст. 358 ГК. В соответствии с нормой, принятие вещей в залог может производиться в рамках предпринимательской деятельности специальными организациями – ломбардами. В таких случаях, как правило, обеспечиваются краткосрочные обязательства. Соглашение о займе оформляется залоговым билетом. При этом материальные ценности передаются кредитору. В качестве них выступают движимые объекты. Принимающая организация, в свою очередь, обязана застраховать в пользу должника за свой счет передаваемые предметы в полном размере их оценки. Он устанавливается в соответствии со стоимостью объектов такого же рода и качества, устанавливаемой в торговле на дату их передачи. Ломбард не может распоряжаться и пользоваться заложенными вещами. Кредитор отвечает за повреждение и утрату переданных ему предметов, если не сможет доказать, что ущерб возник в связи с действием непреодолимой силы. Если должник не возвращает в установленное время полученный заем, ломбард по окончании месячного срока может продать заложенную вещь в порядке, установленном соответствующим законом.
Особая категория отношений
В настоящее время все чаще между субъектами заключаются договоры ипотеки. Данные отношения регламентируются ГК и ФЗ № 102. Согласно п. 2 статьи 30 указанного нормативного акта, госрегистрация ипотеки осуществляется одновременно с регистрацией прав собственности, обремененных залогом, если другое не установлено законодательством. Для проведения процедуры необходимо предоставить закладную, ее копию и документы, указанные в ней в качестве приложений в двух экземплярах. Каждую запись о праве, его обременении/ограничении и сделке с объектом идентифицируют соответствующим номером регистрации. Он возникает в процессе приема документов и соответствует входящим номерам. 
Особенности составления договора
В соглашении об ипотеке должна указываться залоговая оценка предмета. Она не является рыночной стоимостью объекта. Это обуславливается тем, что эти показатели могут друг другу не соответствовать, поскольку залоговая оценка определяется по соглашению сторон и участия в этом эксперта не требуется. Данное положение, однако, не распространяется на договоры, предметом которых выступают земельные участки. Это обуславливается тем, что согласно императивной норме ст. 67 ФЗ № 102, залоговая оценка надела не может быть ниже его нормативной стоимости. По п. 1 ст. 9 указанного Закона, в договоре указывается размер, существо и период исполнения основного обязательства. В данном случае некоторую сложность может составлять установление величины требований, если залог обеспечивает возврат средств, предоставленных должнику в рамках кредитной линии. В этой ситуации при непосредственном заключении договора точный размер долга не может быть указан. Условие относительно процентов за использование средствами в большей степени относится к существу обязательства. Если этот пункт отсутствует и в кредитном, и в ипотечном договоре, применяются положения ст. 809 ГК. Если о процентах сказано в соглашении о предоставлении займа, а в документе об обеспечении обязательства – нет, то последний будет считаться незаключенным.
Период действия
Ипотечный договор должен содержать сведения о сроке, в который обеспечиваемое обязательство должно быть исполнено. В случае возникновения спора о том, выполнено ли данное условие в соглашении или нет, судебные инстанции руководствуются, как правило, положениями ГК, регламентирующими исчисление периодов. В частности, срок может устанавливаться либо указанием календарного числа, либо установлением неизбежного события. К примеру, при рассмотрении спора суд признал, что условие о том, что договор ипотеки действует до момента полного погашения должником кредитных обязательств и залогодателем по соглашению, не может выступать в качестве условия о периоде погашения требований. В соответствии со ст. 190 ГК, срок, определенный в рамках сделки, определяется календарным числом или окончанием временного промежутка, исчисляемого в годах, месяцах, днях, неделях, часах. Период может устанавливаться указанием на событие, которое неизбежно возникнет. Учитывая эту норму, определенное в залоговом договоре условие о совпадении временного промежутка действия обеспечения со сроком соглашения о предоставлении денежного займа не выступает как условие о сроке погашения требования. 
Дополнительно
В ипотечном договоре необходимо указывать место его оформления. Предполагается, что это будет иметь значение для цессионариев. Эти субъекты могут впоследствии могут получить возможность оценить, какое именно право можно будет считать применимым к отношениям, возникшим между первоначальными сторонами. Между тем судебные инстанции полагают, что условие, касающееся указания места оформления основного договора, будет признано выполненным тогда, когда соглашение об обеспечении обязательства будет содержать на исходное требование. А он, в свою очередь, будет включать в себя соответствующий пункт.
Законодательство предусматривает два вида залога :
а) с оставлением заложенного имущества у залогодателя:
- ипотека, залог недвижимого имущества,
- товары в обороте,
- твердый залог (оставлением предмета залога у залогодателя с наложением знаков, свидетельствующих о залоге);
б) с передачей во владение залогодержателя (заклад).
Ипотека.
Основания возникновения ипотеки и ее регулирование установлено Федеральным законом от 16 июля 1998 года №102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)».
Общие правила о залоге, содержащиеся в ГК РФ, применяются к ипотеке в случаях, когда ГК или Федеральным законом от 16 июля 1998 года №102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)» не установлены иные правила (пункт 2 статьи 334 ГК РФ).
Ипотека – это залог предприятий, зданий, сооружений, квартир и другого недвижимого имущества. Ипотека здания или сооружения допускается только с одновременной ипотекой земельного участка (по тому же договору), на котором находится это здание или сооружение, либо части этого земельного участка, функционально обеспечивающей объект недвижимости, либо принадлежащего залогодателю права аренды этого участка или его соответствующей части (пункт 3 статьи 340 ГК РФ).
При ипотеке земельного участка право залога не распространяется на находящиеся или возведенные на этом участке здания и сооружения залогодателя, если иное не предусмотрено соглашением сторон (пункт 4 статьи 340 ГК РФ).
В соответствии с пунктом 2 статьи 340 ГК РФ предметом ипотеки может быть предприятие - как имущественный комплекс. Для передачи предприятия в ипотеку необходимо наличие согласия собственника имущества, или уполномоченного им органа.
При ипотеке предприятия в состав заложенного имущества входят относящиеся к данному предприятию материальные и нематериальные активы, в том числе здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, готовая продукция, права требования, исключительные права, если иное не предусмотрено договором. Состав передаваемого в ипотеку относящегося к предприятию имущества и оценка его стоимости определяются на основе полной инвентаризации данного имущества.
Оценка предмета ипотеки (определение рыночной стоимости в денежном выражении) осуществляется по соглашению залогодателя с залогодержателем или стороны договора об ипотеке могут поручить оценку независимой профессиональной организации (статья 9 Федерального закона от 16 июля 1998 года №102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)»).
Во избежание негативных последствий, из-за возможных разногласий по вопросам оценки, документы, касающиеся оценки предмета ипотеки (акт инвентаризации, бухгалтерский баланс, заключение независимого аудитора о составе и стоимости имущества, заключение независимой профессиональной оценочной организации), необходимо прикладывать к договору об ипотеке в качестве неотъемлемой части.
Залог товаров в обороте.
Предметом договора о залоге могут быть товары в обороте (статья 357 ГК РФ); Закон Российской Федерации от 29 мая 1992 года №2872-1 «О залоге». При данном виде залога товары остаются, у залогодателя и ему предоставляется право изменять состав и натуральную форму заложенного имущества (товарных запасов, сырья, готовой продукции и тому подобного), не допуская при этом уменьшения общей стоимости, указанной в договоре.
Договор о залоге товаров в обороте должен определять вид заложенного товара, его родовые признаки, общую стоимость предмета залога, место, в котором он находится, а также виды товаров, которыми может быть заменен предмет залога.
При реализации товаров они перестают быть предметом залога с момента перехода права собственности или иного вещного права к приобретателю товара. Приобретенные залогодателем товары становятся предметом залога с момента возникновения на них у залогодателя права собственности или хозяйственного ведения.
Особенностью залога товаров в обороте является то, что в отличие от других видов залога, при залоге товаров в обороте залоговые обременения не следуют за имуществом в случае отчуждения.
На залогодателе товаров в обороте лежит обязанность вести книгу записи залогов, в которую вносятся записи об условиях залога товаров, обо всех операциях, влекущих изменение состава или натуральной формы заложенных товаров.
При нарушении залогодателем условий залога залогодержатель вправе приостановить операции с заложенными товарами путем наложения на них свои знаков и печатей.
Главное условие залога товаров в обороте состоит в том, что общая стоимость товаров данного вида, составляющих предмет залога, не должна уменьшаться. Уменьшение стоимости заложенных товаров в обороте допускается соразмерно исполненной части обеспеченного залогом обязательства, если иное не предусмотрено договором.
Заклад и твердый залог.
«Раздел III. Залог с передачей заложенного имущества (вещи) залогодержателю (заклад)
Статья 49. Понятие заклада
1. Закладом признается договор о залоге , по условиям которого заложенное имущество (вещь) передается залогодержателю во владение.
2. По соглашению залогодержателя с залогодателем предмет заклада может быть оставлен у залогодателя под замком и печатью залогодержателя (твердый залог). Индивидуально определенная вещь может быть оставлена у залогодателя с наложением знаков, свидетельствующих о закладе.
Правила настоящего раздела применяются к твердому залогу постольку, поскольку их применение не противоречит существу отношений залогодержателя с залогодателем при таком залоге.
Статья 50. Обязанности залогодержателя при закладе
При закладе залогодержатель, если иное не предусмотрено договором, обязан:
1) застраховать предмет заклада на его полную стоимость за счет и в интересах залогодателя;
2) принимать меры, необходимые для сохранения предмета заклада;
3) немедленно известить залогодателя о возникновении угрозы утраты или повреждения предмета заклада;
4) регулярно направлять залогодателю отчет о пользовании предметом заклада, если пользование им допускается в соответствии с пунктом 1 статьи 51 настоящего Закона;
5) немедленно возвратить предмет заклада после исполнения залогодателем или третьим лицом обеспеченного закладом обязательства.
Залогодержатель должен извлекать из предмета заклада доходы в интересах залогодателя в случае, когда это предусмотрено договором.
Статья 51. Права залогодержателя при закладе
1. Залогодержатель вправе пользоваться предметом заклада в случаях, прямо предусмотренных договором о залоге. Приобретенные залогодержателем в результате пользования предметом заклада доходы и иные имущественные выгоды направляются на покрытие расходов на содержание предмета заклада, а также засчитываются в счет погашения процентов по долгу или самого долга по обеспеченному закладом обязательству.
2. Если возникнет реальная угроза утраты, недостачи или повреждения предмета заклада не по вине залогодержателя, он вправе потребовать замены предмета заклада, а при отказе залогодателя выполнить это требование - обратить взыскание на предмет заклада до наступления срока исполнения обеспеченного закладом обязательства.
Статья 52. Возможность досрочного исполнения обязательства, обеспеченного закладом
Если залогодержатель хранит или использует предмет заклада ненадлежащим образом, залогодатель вправе в любое время потребовать прекращения залога либо досрочно исполнить обеспеченное закладом обязательство.
Статья 53. Ответственность залогодержателя за утрату, недостачу или повреждение предмета заклада
1. Залогодержатель отвечает за утрату, недостачу или повреждение предмета заклада, если не докажет, что утрата, недостача или повреждение произошли не по его вине.
Если залогодержателем является ломбард или иной предприниматель , для которого предоставление кредитов под заклад имущества является предметом его деятельности, освобождение от ответственности может иметь место лишь в случае, когда залогодержатель докажет, что утрата, недостача или повреждение предмета заклада произошли вследствие непреодолимой силы, либо умысла, или грубой неосторожности залогодателя.
2. Залогодержатель при закладе несет ответственность за утрату и недостачу предмета заклада в размере стоимости утраченного (недостающего), а за повреждение предмета заклада - в размере суммы, на которую понизилась стоимость заложенной вещи. Если при приеме вещи в заклад производилась оценка предмета заклада, ответственность залогодержателя не должна превышать указанной оценки.
Залогодержатель обязан в полном объеме возместить залогодателю убытки, причиненные утратой, недостачей или повреждением предмета заклада, если это предусмотрено законом или договором».
Более подробно с видами залога Вы можете ознакомиться в книге ЗАО «BKR-Интерком-Аудит» «Заемные и кредитные средства. Залог и поручительство».
Данный материал подготовлен группой консультантов-методологов
Залог - это реально существующее, движимое или недвижимое имущество, которое передается залогодателю, если иное не предусмотрено договором.
По Российскому законодательству существует два основных вида залога
(статья 338 Гражданского Кодекса РФ):
1) с передачей залога кредитору (заклад);
2) без передачи.
Имущество, на которое установлена ипотека , а также заложенные товары в обороте не передаются залогодержателю (ч. 2 п. 1 статьи 338 Гражданского Кодекса РФ). Сам залог, который передается залогодателем на время третьему лицу, считается оставленным у залогодателя (п. 3 статьи 338 Гражданского Кодекса РФ). При залоге имущественного права, удостоверенного ценной бумагой, она передается залогодержателю или в депозит нотариуса, если договором не предусмотрены другие варианты (п. 4 статьи 338 Гражданского Кодекса РФ).
Существует еще один вид залога, при котором предмет залога остается у залогодателя под замком и печатью залогодержателя (ч. 1 п. 2 статьи 338 Гражданского Кодекса РФ). Еще одной разновидностью залога без передачи кредитору - залогодержателю является твердый залог, который заключается в том, что предмет залога остается у залогодателя с наложением знаков, свидетельствующих о залоге (ч. 2 п. 2 статьи 338 Гражданского Кодекса РФ).
По Российским законам допускается залог вещей и залог имущественных прав, залог недвижимости (ипотека), залог ценных бумаг. Действующим законодательством предусматривается залог вещей и имущественных прав, которые залогодатель приобретет в будущем (п. 6 статьи 340 Гражданского Кодекса РФ). Пункт 6 статьи 340 открывает большие перспективы применения залога в сельском хозяйстве. Здесь, имеется в виду, получение сельскими предпринимателями кредитов или ссуд в банке для покрытия расходов, связанных с приобретением необходимых им машин, семян, минеральных удобрений и т.п., под залог будущего урожая.
Стоит отметить еще один важный момент - имущество, находящееся в залоге, может быть сдано еще раз в залог (последующий залог). В этом случае требования последующего залогодержателя удовлетворяются из стоимости этого имущества после требований предшествующих залогодержателей (п. 1 статьи 342 Гражданского Кодекса РФ). Последующий залог допускается, если он не запрещен предшествующими договорами о залоге (п. 2 статьи 342 Гражданского Кодекса РФ). Залогодатель должен известить каждого следующего залогодержателя обо всех существующих залогах данного имущества (характере и размере обеспеченных этими залогами обязательств) и отвечает за убытки, причиненные залогодержателям невыполнением этой обязанности (п. 3 статьи 342 Гражданского Кодекса РФ).