Роялти – это выплачиваемое лицензиару вознаграждение в виде процентных отчислений или фиксированных сумм от стоимости (продажной цены) реализуемой лицензиатом продукции, изготовленной по лицензии.

Сущность роялти выражена в формуле:

то есть роялти представляет собой отношение выплачиваемой лицензиару части (Д) дополнительной прибыли с единицы изготовленной по лицензии продукции () к продажной цене этой продукции (Z).

Таким образом, в роялти содержатся те же составляющие – прибыль и продажная цена, определение которых затруднительно, что уже было отмечено при рассмотрении первого метода оценки. Но дело в том, что в международной торговле лицензиями размер роялти определяют не расчетным путем, а эмпирически – путем использования установленных в мировой практике для различных отраслей промышленности усредняемых размеров роялти, так называемых стандартных роялти. При заданной величине роялти размер дополнительной прибыли с единицы изготовленной по лицензии продукции составит:

С учетом этого формула расчетной цены лицензии, используемая в первом методе, может быть представлена в следующем виде:

С р = В · Т · ∆П · Д = V · Z · R,

где V = B · T – объем произведенной по лицензии продукции за весь срок действия лицензионного договора.

Очевидно, что применяемые расчетные параметры имеют различные значения для каждого года действия лицензионного договора. С учетом этого расчетная цена лицензии на базе роялти составляет:

,

где V t – объем ожидаемого выпуска продукции по лицензии в году t (шт., кг и т.п.);

Z t – продажная цена изготовленной по лицензии продукции в году t;

R t –размер роялти в году t (%);

Т – срок действия лицензионного договора.

Данный метод расчета цены лицензии наиболее распространен в международной торговле лицензиями и, как и первый, базируется на определении доли прибыли от использования лицензии, которую лицензиат должен выплатить лицензиару. Как было отмечено выше, в основу обоих методов заложены общие параметры, определяющие их идентичность. Однако введение в расчет роялти позволяет существенно повысить надежность защиты коммерческих интересов партнеров по лицензионному договору.

Таким образом, для определения размера платежей по лицензии необходимо установить: срок действия лицензионного соглашения; объем продукции, производимой по лицензии; цену единицы продукции; базу и ставки роялти. При этом необходимо иметь в виду следующее.

Объемпроизводства оценивается исходя из намеченного лицензиатом выпуска продукции по лицензии за весь срокдействия договора и по каждому году в отдельности. Источниками такой оценки являются:

Фиксированный объем производства, если он указан в лицензионном договоре;

Экспертная оценка специалистов лицензиара о возможном объеме производства лицензиатом продукции по лицензии на установленной территории;

Данные лицензиата о намеченных им объемах производства продукции по лицензии;

Производственные возможности лицензиата;

Потребности рынка территории договора в продукции по лицензии с учетом его емкости и деятельности конкурентов.

При определении объема производства следует учитывать, что в первые годы освоения производства выпуска продукции по лицензии может не быть. В последующие годы объем производства наращивается и достигает максимальных значений. На завершающем этапе возможно снижение производства, связанное с моральным старением нововведения и возможными проблемами со сбытом продукции.

Под продажной ценой понимается цена изготовленной по лицензии продукции, поставляемой со склада завода-изготовителя, за вычетом расходов на упаковку, страхование, налоги и другие непроизводственные затраты.

Расчетная продажная цена определяется на базе:

Конкурентных цен на аналогичную продукцию российских и зарубежных коммерческих предприятий;

Прейскурантов или предложений отечественных или зарубежных производителей аналогичной продукции с учетом поправок на количество, разницу в характеристиках продукции.

Для определения продажной цены новой продукции, не имеющей аналогов на мировом рынке, можно использовать коэффициент экспортной эффективности (К э), который рассчитывается в соответствующей отрасли для сходной продукции:

где - средняя внутренняя оптовая цена на аналогичную продукцию в отрасли;

Средняя экспортная цена на эту продукцию в отрасли.

э,

где - внутренняя цена продукции, изготовленной по лицензии.

Из расчетной продажной цены вычитаются цены комплектующих и других деталей, не являющихся предметом лицензии. Для расчета берутся цены на дату заключения договора. Однако с учетом их изменения за срок его действия они должны быть скорректированы на базе индексации цен в соответствующих отраслях промышленности. Для этого могут быть использованы индексы цен на машинотехнические и другие товары.

Размер роялти определяется с помощью таблиц стандартных роялти, составленных на основе анализа мировой практики заключения лицензионных сделок в различных отраслях промышленности.

Таблицы стандартных роялти позволяют определить примерный размер роялти для каждого конкретного объекта лицензии, который подлежит уточнению с учетом следующих факторов:

1. Размер роялти может быть уточнен в результате поиска и анализа материалов конкурентов на объекты, которые аналогичны или близки по своим характеристикам к рассматриваемому объекту лицензии.

2. Отсутствие патента, как правило, снижает размер роялти на величину до 30 % по сравнению с объектом, имеющим патентную защиту.

3. При передаче в рамках договора только конструкторской документации размер роялти должен быть уменьшен на величинудо 30%.

Важно при определении цены лицензии правильно определить базу роялти, которая выбирается так, чтобы лицензиар и лицензиат могли получить прибыль (доход) от использования объекта лицензии по мере возрастания объема производства (продажи) продукции, применения технологии на основе переданной лицензии. Это может быть стоимость произведенной продукции, единица продукции (товара), единичная мощность цеха (производства) и т.д.

Наиболее распространенной как для лицензиата, так и для лицензиара базой исчисления роялти является цена единицы продукции по лицензии или стоимость произведенной (реализованной) лицензионной продукции. Применение названной базы роялти приводит к наименьшему числу конфликтов между партнерами по вопросам выплаты лицензионного вознаграждения и широко используется в международной практике торговли лицензиями, если позволяет специфика объекта лицензии.

Если объект лицензии - процесс или технология, базой роялти может быть объем изготовленной (реализованной) продукции, произведенной с применением данного процесса (технологии). Кроме того, базой роялти в таком случае может стать стоимость основного переработанного сырья. Этот вариант рекомендуется выбирать в случае, когда по лицензии выпускают ассортимент изделий из одного и того же сырья и когда невозможно установить единую сумму роялти для всех произведенных изделий.

В случае, когда изобретение относится лишь к части продукции или технологического процесса, то целесообразно в лицензионном соглашении предусматривать выплату лицензиатом лицензиару фиксированных отчислений с единицы или партии произведенной или реализованной продукции по лицензии.

Расчетная цена лицензии непосредственно связана со сроком действия лицензионного соглашения, который включает в себя период освоения объекта лицензии и его коммерческого использования. Это, в свою очередь, во многом зависит от специфики объекта лицензии. Лицензиар заинтересован в увеличении срока действия соглашения, лицензиат стремится сократить его, чтобы освободиться от выплат роялти и перейти к свободному использованию объекта лицензии. При продаже патентной лицензии этот срок не должен быть больше срока действия патента. В основе срока действия лицензионного соглашения должен также лежать срок морального старения объекта лицензии.

Методика определения расчетной цены лицензии на базе рояли модифицируется в зависимости от формы платежа, принятого по договору. Кроме периодических платежейв виде роялти используются паушальные платежи и комбинированные.

Паушальный /единовременный/ платеж используется сам по себе достаточно редко. Он применяется в основном в тех случаях, когда покупатель лицензии – фирма, неизвестная на рынке, и есть сомнение, удастся ли ей наладить успешный выпуск и коммерческую реализацию разработки. Также, паушальный платеж может быть применен, если крайне сложно проконтролировать объем выпущенной по лицензии продукции. В этом случае лицензиар может просто не получить необходимых для расчета данных.

Паушальные платежи представляют собой определенную зафиксированную в тексте лицензионного договора сумму, которая выплачивается в виде единовременного платежа или по частям в несколько приемов: при вступлении лицензионного договора в силу, в момент передачи лицензиату технической документации и после выпуска первых образцов продукции по лицензии.

Паушальный платеж оговаривается в большинстве лицензионных соглашений не в качестве единственного вида платежа, а в качестве своеобразного аванса, выплачиваемого лицензиару после передачи документации. На паушальный платеж, как правило, приходится 10-20% от общей цены лицензии.

Расчетная цена лицензии при паушальной форме платежа С п составит:

,

где К д - коэффициент дисконтирования, позволяющий лицензионные отчисления в виде роялти, получаемые ежегодно лицензиаром в течение всего срока действия договора, привести к текущему моменту времени.

Комбинированные платежи представляют собой сочетание единовременных платежей с периодическими на базе роялти. В этом случае коммерческие условия лицензионного договора, определяемые на базе роялти, содержат положение о выплате лицензиатом определенной фиксированной суммы (первоначального платежа) на начальном этапе реализации договора. Первоначальные платежи в большинстве случаев служат своего рода гарантией серьезности намерений лицензиата, что очень важно для практики торговли лицензиями. Эта сумма необходима лицензиару для оплаты расходов, связанных с подготовкой и передачей технической документации, других материальных носителей информации о передаваемой технологии (образцы, специальное оборудование, приборы), а также расходов, понесенных им на стадии, предшествующей заключению договора, в которые входят рекламные мероприятия, подготовка договора и коммерческого предложения, переписка, визиты, участие персонала в технических и коммерческих переговорах. В определенных случаях могут быть восполнены затраты на исследование и разработку объекта лицензии.

Обычно размер первоначального платежа составляет 10-30% от цены лицензии, рассчитанной на базе роялти.

С учетом выплаты первоначального платежа определяется новый размер роялти , который равен:

.

Гарантией эффективности сделки, кроме знания выше изложенных рекомендаций, может стать знание основных недобросовестных приемов, применяемых в практике торговли лицензиями. К таким приемам относятся:

1. Потенциальный лицензиат часто при заключении лицензионного соглашения стремится обсудить цену без остальных условий договора. В этом случае следует обратить внимание на объем патентной защиты, размер территории, на которую передается лицензия, тип изделия и предполагаемую цену на него, объем продаж.

2. Попытки воздействовать на позицию лицензиара в связи с отсутствием у него на момент заключения соглашения па­тента на разработку (в случаях, когда процедура патентования еще не закончена). В такой ситуации достаточно предъявить при­оритетные справки и не бояться за результаты патентования.

3. Попытки покупателей лицензии получить согласие на сбыт продукции на территории лицензиара.

4. Противодействия лицензиата положению о невозможности передачи им прав на использование третьим лицам (заключение сублицензии).

5. Попытка ограничиться только паушальным платежом. Однако такой платеж не отражает действительной стоимости разработки, явно невыгоден лицензиару при существенном расширении объема использования лицензии. К тому же платежи роялти предпочтительны при крупных объемах производства продукции по лицензии. В этом случае, если ограничиваться только паушальным платежом, цена лицензии может свестись к плате за получение технической документации.

6. Встречаются попытки уйти от паушального платежа. Такой прием помогает бесплатно получить необходимую техническую документацию. Чтобы избежать этой ситуации удобно предложить партнеру формулировку пункта соглашения: "Платеж при передаче документации".

7. Не желание подписывать опционные соглашения, соглашения о конфиденциальности, т.к. именно эти юридические формы договора позволяют покупателю лицензии предварительно ознакомиться с материалами разработки до ее патентования, взяв обязательства по сохранению информации в тайне, избежать обмана продавца и покупателя лицензии в ходе предварительных переговоров.

КОНТРОЛЬНЫЕ ВОПРОСЫ И ЗАДАНИЯ

1. Дайте определение инновационного проекта.

2. Какие уровни научно-технической значимости имеют инновационные проекты?

3. По каким основаниям классифицируются инновационные проекты?

4. Опишите алгоритм комплексной экспертизы инновационного проекта.

5. Какую информацию должен содержать инвестиционный меморандум?

6. Что представляют собой изобретение, полезная модель, промышленный образец?

7. Какие положения должна содержать заявка на изобретение (полезную модель)?

8. Каким условиям патентоспособности должны соответствовать изобретение, полезная модель, промышленный образец?

9. Дайте характеристику различных видов лицензионных соглашений?

10. Охарактеризуйте содержание предлицензионных соглашений.

Довольно прост: роялти - это та часть выручки от продажи продукта, которую получает его (продукта) автор. Несмотря на простоту формулировки, тема достаточно обширная и в связи с этим налогообложение и бухгалтерский учет подобных операций имеет ряд особенностей. Попробуем разобраться с некоторыми из них.

Сфера применения и некоторые правовые вопросы

Понятие роялти можно отнести сразу к нескольким правовым сферам. Так, оно используется в качестве одной из форм платежа по договору широко ныне сферы франчайзинга и обозначает авторские и лицензионные выплаты за коммерческое использование принадлежащей другому лицу (патента, произведения искусства и т.п.).

И, наконец, роялти в экономике и земельном праве (термин, используемый в мировой практике) — рентная плата за право разработки природных ресурсов, вносимая предпринимателем собственнику земли или недр.

Правоотношения сторон по части роялти относящегося к франчайзинговой деятельности регламентирует глава 54 ГК РФ (основа отношений: договор коммерческой концессии). В соответствии с п. 4 статьи 1027 ГК РФ к договору коммерческой применяются все правила ГК РФ о лицензионном договоре. Единственным отличием договора коммерческой концессии от лицензионного договора с юридической точки зрения является объект договора. В договоре коммерческой концессии объект - это комплекс исключительных прав, в то же время в лицензионном договоре - право пользования объектом интеллектуальной собственности.

На основании п. 2 ст. 1028 ГК РФ договор коммерческой концессии подлежит в федеральном органе по интеллектуальной собственности (Роспатенте). По общему правилу ст. 1031 ГК РФ (которое может быть изменено договором) договор коммерческой концессии должен регистрировать правообладатель (франшизодатель). При несоблюдении требования регистрации договор считается ничтожным (согласно ст. 1031, п.2 ст. 1028, п.п.3,6 ст. 1232, п.1 ст.1490 ГК РФ).

Отношения между физическими лицами (авторами) и лицами, получающими исключительные права на произведения, регулирует глава 70 ГК РФ. Она определяет, что отношения должны быть подтверждены письменно в виде договора определенного типа. Это такие виды договоров как:

• договор об отчуждении исключительного права на произведение и на право использования произведения по лицензии (ст.1285 ГК РФ);
• лицензионный договор о предоставлении права использования произведения (ст. 1286 ГК РФ);
• договор авторского (ст. 1288 ГК РФ).

Что касается роялти в экономике, то с точки зрения мировой практики введенный в Российской Федерации в 2002 году налог на добычу полезных ископаемых фактически выполняет на текущий момент функции роялти (платежа собственнику ресурсов за право разработки запасов).

Следует отдельно остановиться на договорах с контрагентами, т.к. возникает вопрос по поводу применимого права (российского либо иностранного). Согласно п. ст. 1211 ГК РФ по умолчанию к договору применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан. Отношения сторон по лицензионному договору регулируются правом того государства, где находится лицензиар. В то же время ст. 1210 ГК РФ дает возможность сторонам договора выбрать право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору. При применении российского права отношения автоматически попадают под регулирование частью 4 ГК РФ.

Налоговые аспекты

Налог на прибыль

Расход в виде роялти признают в том периоде, к которому он относится, на дату в соответствии с условиями или на дату предъявления пользователю документов, служащих основанием для произведения расчетов, либо в последний день отчетного (налогового) периода (пп.3 п.7 ст. 272 НК РФ).

В целях налогообложения прибыли доходы от предоставления в пользование прав на результаты интеллектуальной деятельности, согласно п. 5 ст. 250 НК РФ, относятся к внереализационным доходам, если они не определяются налогоплательщиком в порядке, ст. 249 НК РФ, как доходы от реализации имущественных прав. Так, если для правообладателя такой вид деятельности является одним из основных видов деятельности, то доход признается в соответствии со ст. 249 НК РФ, а если нет, то в соответствии со ст. 250 НК РФ.

В п.п.3 п.4 ст. 271 НК РФ определено, что для внереализационных доходов в виде роялти за датой получения дохода признаются дата осуществления расчетов в соответствии с условиями заключенных договоров, дата предъявления налогоплательщику документов, служащих основанием для произведения расчетов, либо последний день отчетного (налогового) периода.

Важно:

Международный аспект

Одна из распространенных схем налогового планирования - передача прав на интеллектуальную собственность компании-оффшору с целью аккумуляции роялти в безналоговой юрисдикции.

По оценкам ЮНКТАД, глобальная офшорная индустрия оценивается в 12 трлн долл. США (http://www.unctad.org). Не обходятся без использования офшорного бизнеса и российские организации. Использование российскими организациями офшорных юрисдикций затрагивает не только их внутренние интересы, но и интересы России в целом. Уклонение от сокращает общественного сектора экономики страны, а компании уклоняющиеся от уплаты налогов посредством подобных схем могут оказаться в более положении нежели с законопослушные налогоплательщики.

Бухгалтерский учет

В организациях, предметом деятельности которых является предоставление за плату прав, возникающих из патентов на изобретения, промышленные образцы и других видов интеллектуальной собственности, выручкой считаются поступления, получение которых связано с этой деятельностью. Таким образом, вознаграждение следует включить в состав доходов от обычных видов деятельности в том отчетном периоде, в котором они были начислены по условиям договора (п.12 и 15 ПБУ 9/99).

Расходы организации на уплату роялти, связанные с основной деятельностью, признаются расходами по обычным видам деятельности в соответствии с п.5 ПБУ 10/99, утвержденного Приказом от 06.05.1999 N 33н.

Пример

В октябре 2011 года ООО «Альфа» передала Компании право использования комплекса исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности (данная услуга является основным видом деятельности). Ежемесячные платежи установлены в фиксированной сумме в евро и подлежат получению на условиях 100%-ной предоплаты в рублях по официальному курсу на день уплаты. Ежемесячный платеж по договору установлен в размере 118 евро (включая НДС) и подлежит получению не позднее 15-го числа месяца, предшествующего расчетному. Курс евро, установленный Банком России, на 15 октября 2011 составляет 41,6638 руб./евро.

Д-т 51 «Расчетные счета» К-т 76-5 «Расчеты с прочими дебиторами и кредиторами»

4 916 руб. (118 евро* 41, 6638)- Получена предоплата от
пользователя за ноябрь

Д-т 76-НДС К-т 68-2 «Расчеты по НДС» 750 руб. (4 916 руб. x 18/118) - Исчислен НДС с полученной предоплаты

Д-т 76-5 К-т 90.1«Продажи» 4 916 руб. (118 евро* 41, 6638)- Отражен доход за
ноябрь

Дт 90-3 «Налог на добавленную стоимость» К-т 68.2 750 руб. (4 916 руб. x 18/118)- Исчислен НДС с дохода

Д-т 68-2 К-т 76-НДС 750 руб. - Принят к вычету НДС, исчисленный с суммы предоплаты за ноябрь

Лицензионный договор №____

на использование изобретения

ООО "Иванов" , именуемое в дальнейшем ЛИЦЕНЗИАР, в лице директора Иванова И.И., действующего на основании Устава, с одной стороны, и ООО "Петров" , именуемое в дальнейшем ЛИЦЕНЗИАТ, в лице директора Петрова П.П., действующего на основании Устава, с другой стороны, далее именуемые совместно СТОРОНЫ, заключили настоящий лицензионный договор, именуемый в дальнейшем Договор, о нижеследующем:

1. Предмет договора

1.1. ЛИЦЕНЗИАР предоставляет ЛИЦЕНЗИАТУ на срок действия настоящего Договора и за вознаграждение, уплачиваемое ЛИЦЕНЗИАТОМ, неисключительную лицензию на право использования Изобретения, охраняемое патентом № _____, предметом которого является: _________, дата регистрации патента ________. При этом ЛИЦЕНЗИАТУ предоставляется право на изготовление по лицензии, предложение к продаже, продажу и иное введение в хозяйственный оборот продукции (продукции по лицензии) на территории России, стран дальнего и ближнего зарубежья.

1.2. Неисключительная лицензия предоставляется ЛИЦЕНЗИАТУ без права заключения сублицензионных договоров с третьими лицами на предоставление права использования Изобретения.

1.3. При этом ЛИЦЕНЗИАР сохраняет за собой право использовать вышеуказанное Изобретение и предоставлять неисключительные лицензии третьим лицам.

1.4. Вся документация, необходимая для использования патента, передается ЛИЦЕНЗИАРОМ уполномоченному представителю ЛИЦЕНЗИАТА по акту приема-передачи в одном экземпляре в течение 10 (десяти) дней с момента получения ЛИЦЕНЗИАРОМ настоящего Договора, зарегистрированного в Федеральной службе по интеллектуальной собственности.

Если ЛИЦЕНЗИАТ при передаче или в течение 3 (трех) месяцев после получения им документации установит неполноту или неправильность полученной им от ЛИЦЕНЗИАРА документации, то ЛИЦЕНЗИАР обязан в течение 2 (двух) недель после получения письменной претензии передать недостающую или откорректированную документацию ЛИЦЕНЗИАТУ.

1.5. ЛИЦЕНЗИАР обязуется участвовать в разработке технической документации ЛИЦЕНЗИАТА, необходимой и достаточной для использования Изобретения в соответствии с настоящим Договором.

1.6. Стороны при необходимости вправе заключить возмездные дополнительные договоры, предметом которых является оказание ЛИЦЕНЗИАРОМ методической, технической, консультационной и другой помощи ЛИЦЕНЗИАТУ - поставка образцов, материалов, специального оборудования.

2. Усовершенствования и улучшения

2.1. В течение срока действия настоящего Договора СТОРОНЫ обязуются незамедлительно информировать друг друга обо всех произведенных ими усовершенствованиях и улучшениях, касающихся патента и продукции по лицензии.

2.2. СТОРОНЫ обязуются в первую очередь предлагать друг другу все вышеуказанные усовершенствования и улучшения. Условия передачи этих усовершенствований и улучшений будут согласовываться СТОРОНАМИ дополнительно в письменной форме.

3. Обязательства и ответственность

3.1. ЛИЦЕНЗИАР обязуется оплачивать расходы по поддержанию патента №_______ в силе в течение всего срока действия настоящего Договора.

3.2. Стороны обязуются незамедлительно уведомлять друг друга о случаях противоправного использования Изобретения, защищенного патентом №_______, третьими лицами, и осуществлять возможные меры против появления на рынке продукции, изготовленной с использованием изобретения без лицензионного договора.

3.3. ЛИЦЕНЗИАР заявляет о технической осуществимости производства продукции по лицензии на предприятии ЛИЦЕНЗИАТА и о возможности достижения показателей, предусмотренных патентом № _______, при условии полного соблюдения ЛИЦЕНЗИАТОМ технических условий патента и инструкций ЛИЦЕНЗИАРА.

3.4. ЛИЦЕНЗИАТ обязуется использовать Изобретение в полном соответствии с полученной технической документацией и инструкциями ЛИЦЕНЗИАРА в части, касающейся Изобретения.

3.5. При невыполнении ЛИЦЕНЗИАТОМ условий п. 3.4. настоящего Договора, он обязан возместить ЛИЦЕНЗИАРУ понесенные им в связи с этим невыполнением убытки в полном размере.

3.6. После истечения срока действия настоящего Договора или в случае его досрочного расторжения ЛИЦЕНЗИАТ должен незамедлительно прекратить использование Изобретения, охраняемого патентом № ________.

4. Порядок расчетов

4.1. За предоставление прав, предусмотренных настоящим Договором, ЛИЦЕНЗИАТ уплачивает ЛИЦЕНЗИАРУ лицензионное вознаграждение в виде текущих ежеквартальных отчислений (роялти) в размере 1% (один) процент от стоимости реализованной покупателям продукции, произведенной ЛИЦЕНЗИАТОМ с использованием Изобретения.

4.2. Лицензионное вознаграждение уплачивается ЛИЦЕНЗИАТОМ в течение 30 (Тридцати) дней с даты окончания текущего квартала.

4.3. Первый платеж осуществляется по окончании первого текущего квартала, следующего за датой государственной регистрации настоящего Договора при условии реализации продукции.

4.4. В случае нарушения срока уплаты лицензионного вознаграждения, ЛИЦЕНЗИАР вправе обязать ЛИЦЕНЗИАТА уплатить неустойку в размере 0,01% от суммы несвоевременно уплаченного лицензионного вознаграждения за каждый день просрочки исполнения обязательства по оплате лицензионного вознаграждения.

4.5. Просрочка платежа на срок более 3 (Трех) месяцев является существенным нарушением настоящего Договора со стороны ЛИЦЕНЗИАТА и может является основанием для его расторжения в судебном порядке по инициативе ЛИЦЕНЗИАРА.

4.6. ЛИЦЕНЗИАТ оплачивает все расходы, связанные с заключением и государственной регистрацией настоящего Договора, а именно: пошлины, сборы, налоги и другие расходы.

5. Информация и отчетность

5.1. ЛИЦЕНЗИАТ в течение 30 (Тридцати) рабочих дней, следующих за датой окончания текущего квартала, представляет ЛИЦЕНЗИАРУ сводные бухгалтерские данные по произведенной и проданной (реализованной) продукции, а также сведения об отпускных ценах продукции, произведенной по лицензии с использованием Изобретения.

5.2. ЛИЦЕНЗИАР имеет право производить проверку данных, относящихся к объемам производства, сбыта и отпускным ценам продукции, произведенной по лицензии по первичным бухгалтерским документам и сводным бухгалтерским данным, при этом сроки и место проведения проверки предварительно устанавливаются и письменно согласуются СТОРОНАМИ.

5.3. ЛИЦЕНЗИАТ обязан обеспечить возможность такой проверки. Проверка может осуществляться исключительно самим ЛИЦЕНЗИАРОМ.

6. Обеспечение конфиденциальности

6.1. СТОРОНЫ берут на себя обязательства по сохранению конфиденциальности полученных от ЛИЦЕНЗИАРА технической документации и информации, относящихся к производству продукции по лицензии.

6.2. СТОРОНЫ предпримут все необходимые меры для того, чтобы предотвратить полное или частичное разглашение указанных сведений или ознакомление с ними третьих лиц без взаимной договоренности СТОРОН.

6.3. В случае разглашения ЛИЦЕНЗИАТОМ сведений, содержащихся в указанной документации и информации, ЛИЦЕНЗИАТ возмещает ЛИЦЕНЗИАРУ понесенные в связи с этим убытки.

7. Защита передаваемых прав

7.1. Если ЛИЦЕНЗИАР намерен прекратить поддержание патента № ______ в силе, он обязан направить письменное уведомление ЛИЦЕНЗИАТУ не позднее 30 (тридцати) календарных дней до даты наступления установленного законом срока для уплаты годовой пошлины за удержание патента в силе.

7.2. Если ЛИЦЕНЗИАТУ будут предъявлены претензии или иски по поводу нарушения прав третьих лиц в связи с использованием лицензии по настоящему Договору, то он письменно извещает об этом ЛИЦЕНЗИАРА и по соглашению с ним обязуется урегулировать такие претензии и обеспечить судебную или арбитражную защиту.

8. Обстоятельства непреодолимой силы

8.1. СТОРОНЫ освобождаются от ответственности за частичное или полное неисполнение обязательств по настоящему Договору, если оно явилось следствием обстоятельств непреодолимой силы, а именно: пожара, наводнения, землетрясения, эпидемии, массовых беспорядков, террористических актов, войны, блокады, решений государственных органов, и если эти обстоятельства непосредственно повлияли на исполнение настоящего Договора. При этом срок исполнения обязательств отодвигается соразмерно сроку обстоятельств непреодолимой силы.

8.2. СТОРОНЫ обязаны немедленно в письменной форме извещать друг друга о наступлении и прекращении обстоятельств непреодолимой силы. Доказательством наличия обстоятельств непреодолимой силы и продолжительности их действия является сертификат, выдаваемый Торгово-промышленной палатой РФ или иным уполномоченным на то государственным органом.

9. Разрешение споров

9.1. При возникновении споров между ЛИЦЕНЗИАРОМ и ЛИЦЕНЗИАТОМ по вопросам, связанным с выполнением обязательств по настоящему Договору, СТОРОНЫ примут все меры к разрешению их путем переговоров. Переговоры проводятся СТОРОНАМИ путем создания совместной рабочей группы, с включением в состав оной минимум по два представителя от каждой из СТОРОН. Срок работы такой группы устанавливается не более месяца в даты получения уведомления одной из СТОРОН о необходимости ее создания. Итоги переговоров оформляются актом комиссии. Для целей определения сроков в касаемо действий СТОРОН, установленных настоящим пунктом, принимается семь дней.

9.2. Все спорные вопросы и разногласия, которые вытекают из настоящего Договора и/или связи с ним, по которым СТОРОНЫ не могут прийти к взаимному согласию, подлежат окончательному разрешению в третейском суде при Торгово-промышленной палате Самарской области.

10. Срок действия договора

10.1. Настоящий Договор заключен сроком на 5 (пять) лет и вступает в силу с момента его регистрации в Федеральной службе по интеллектуальной собственности в установленном порядке.

10.2. Срок действия настоящего Договора может быть продлен по взаимному согласию СТОРОН в установленном законом порядке.

10.3. Настоящий Договор может быть досрочно расторгнут по взаимному согласию СТОРОН путем подписания СТОРОНАМИ соглашения о расторжении и направления его в Федеральную службу по интеллектуальной собственности для регистрации в установленном порядке.

10.4. После прекращения срока действия настоящего Договора его положения будут применяться до тех пор, пока не будут окончательно урегулированы обязательства по уплате лицензионного вознаграждения, которые возникли в период действия настоящего Договора.

11. Прочие условия

11.1. Права и обязанности ЛИЦЕНЗИАТА по настоящему Договору не могут быть переуступлены другому гражданину или юридическому лицу без письменного на то разрешения ЛИЦЕНЗИАРА, равно как и Права и обязанности ЛИЦЕНЗИАРА по настоящему Договору не могут быть переуступлены другому гражданину или юридическому лицу без письменного на то разрешения ЛИЦЕНЗИАТА.

11.2. Все изменения и дополнения к настоящему Договору должны быть совершены в письменной форме, подписаны уполномоченными на это лицами и в случаях, предусмотренных российским законодательством, зарегистрированы Федеральной службой по интеллектуальной собственности.

11.3. Настоящий Договор составлен в 3 (Трех) экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу, на русском языке, по одному для каждой из СТОРОН и 1 (Один) экземпляр для регистрации в Федеральной службе по интеллектуальной собственности.

12. Адреса и реквизиты сторон

Юлия Хачатурян,

Генеральный директор NIKA, RISK PLAN

«Справочник экономиста» № 5 2013

В одной из предыдущих статей мы рассказывали о том, как минимизировать налоговые платежи при помощи договоров, предполагающих выплату роялти и налогообложении таких договоров (см. журнал «Справочник экономиста» за 2012 г. «Налоговое планирование с помощью роялти и процентных обязательств») В данной статье мы остановимся подробнее на правовых и аспектах подобных договоров.

Напомним, что термином «роялти» называют периодические платежи, выплачиваемые по лицензионному договору или договору коммерческой концессии (франчайзинга). Как правило, они устанавливается в процентах, например, от выручки (прибыли) от продажи продукции (выполнения работ, оказания услуг) Паушальный платеж — это фиксированная денежная сумма, которая выплачивается по договору единовременно или частями, грубо говоря, вступительный взнос за использование интеллектуальной собственности. Иногда договорами, предполагающими выплату роялти и паушальных платежей предусматривается еще и выплата страхового депозита. Он выплачивается единовременно и является своеобразной обязательств лицензиата по лицензионному договору. Теперь напомним, самые основные моменты, связанные с договорами о передаче прав на интеллектуальную собственность.

Существуют четыре основных вида договора, по которым могут быть переданы права на интеллектуальную собственность:

договор о передаче исключительных прав),

лицензионный договор

и договор коммерческой концессии,

договор заказа.

По договору о передаче исключительных прав, объект, созданный одним лицом (физическим лицом, индивидуальным лицом, компании), становится полной собственностью другого лица в результате «купли-продажи» прав. За первоначальным автором остается только права на имя и некоторые другие неотчуждаемые права. По лицензионному договору собственником интеллектуальной собственности остается первоначальный обладатель, а лицензиату передается только небольшая часть прав на него, например, право демонстрации произведения. Первоначальный обладатель может продолжать использовать свою собственность так же как и лицензиат. Для сравнения: если лицо передало свои права по договору об отчуждении исключительных прав – продолжать использовать свое произведение оно не может. Договор коммерческой концессии по своей правовой природе похож на лицензионный договор. Но он имеет свои нюансы, что обусловлено тем, что фактически первоначальный правообладатель продает свою репутацию. Приведем конкретный пример для сравнения по сути этих договоров.

Первый вариант: Разработчик информационного обеспечения по лицензионному договору продает право на его использование третьей компании, сотрудники которой будут пользоваться программным обеспечением. За разработчиком остаются все его права.

Второй вариант: Ресторанная компания по договору коммерческой концессии (франчайзинга) продает право на использование своей раскрученной и известной торговой марки. За первоначальным обладателем также останутся все его права, а «покупателю» перейдет только часть их. Но теперь фактически все потребители будут воспринимать «покупателя» и «продавца» интеллектуальной собственности как единое лицо. Ведь торговая марка одна! Чтобы ее не дискредитировать покупатель марки должен сохранять определенный уровень продукции, качество обслуживания и т.д. В противном случае, если уровень работы с клиентами под этой маркой будет низкой – она обесценится из-за того, что была испорчена репутация. Для того, чтобы лицензиар не испортил репутацию товарного знака, необходимо каким-то образом контролировать качество его услуг. Поэтому стандарты обслуживания и качества продукции, как правило, прописываются в таком договоре. Кроме того, в договоре прописывается возможность контроля лицензиата (первоначального создателя объекта интеллектуальной собственности) над лицензиаром.

Договор заказа – это договор, схожий с договорами о передаче исключительных прав или лицензионным. Но в момент его заключения самого объекта авторского права не существует. Он должен быть создан в будущем и на него должны быть переданы права. Выплата роялти предполагается только по лицензионным договорам и договорам коммерческой концессии. Так как в договоре о передаче исключительных прав они выкупаются сразу и полностью и выплаты никаких периодических платежей, как правило, не предполагается. Выплата роялти, по договору заказа также – большая редкость. Поэтому далее мы остановимся подробнее на двух видов договоров, по которым чаще всего проходят лицензионные платежи: лицензионном и договоре коммерческой концессии (франчайзинга). Что необходимо предусмотреть в договоре, предполагающем выплату роялти и пашуальных платежей: общие правила Безусловно, экспертизу договора и его согласование будет осуществлять юрист. Однако во многих организациях предполагается согласование договора со многими службами, поэтому обратим внимание на некоторые важные моменты, связанные с такими договорами. Правила составления договора коммерческой концессии и франчайзинга сильно отличаются, поэтому мы ниже отдельно рассмотрим правила их составления и оценки.

А пока обратим внимание на общие моменты, на которые надо обратить внимание при составлении и тех, и тех договоров.

Договор должен быть максимально прозрачным и понятным.

Нормы, регулирующие авторское и патентное право, содержатся в ГК РФ. Понятия и термины, которые используются в авторском и патентном праве, кажутся сложными и специфическими для неподготовленного человека. Однако, если вы поймете их суть, само авторское и патентное право окажутся для вас простыми и понятными. Если вы читаете договор, предполагающий выплату роялти – он должен быть понятным и прозрачным, чтобы как вы, так и ваш контрагент четко представляли свои права и обязанности. Очень часто договор составлен так, что из него мало что можно разобрать вообще. Самый тяжелый случай в практике работы автора данной статьи был следующий. На экспертизу принесли договор, который, условно говоря, был написан на языке, которого я не знаю. К нему явно должен был быть приложен построчный перевод, так как он состоял из фраз типа «Правовой титул на предмет договора полностью сохраняется за владельцем….» . Большинство красивых и, видимо, умных, с позиции автора договора, терминов, которые он употреблял, просто напросто отсутствовали в Гражданском кодексе. Попытка объяснить контрагенту, что без приложения к договору словаря, объясняющего непонятные термины, никто из него ничего не поймет встретила бурю негодования со стороны автора «шедевра», чей талант, ум и витиеватость мысли, проявленной при составлении договора, я не оценила. Тем не менее, лучше, если вы настаиваете в подобных случае на своем, и попросите переделать договор или принять ваши правки.

Учтите, что если вы заключаете договор с иностранным контрагентом, то правовые нормы, регулирующие авторское и патентное право в двух странах могут сильно отличаться, что может привести к конкретным проблемам. Приведу конкретный пример из своей практики. В свое время наша компания должна была заключить фактически сублицензионный договор с позиции авторского права России. Напомним, в чем заключается суть сублицензионного договора. Первоначальный правообладатель по лицензионному договору передает права на использование интеллектуальной собственности лицензиату, а тот – в свою очередь – сублицензиату. При этом в договоре между первоначальным правообладателем и первым лицензиатом прописывается, что тот вправе предоставлять права в том же объеме, что предоставил ему первоначальный правообладатель, третьим лицам. Грубо говоря, лицензиат покупает права на объект интеллектуальной собственности, а потом эти же права продает другим лицам. Причем он их может предоставить сублицензиату только в пределах тех прав и тех способов использования, которые предусмотрены лицензионным договором для лицензиата (п.2. ст 1238 ГК РФ) При этом право пользования объектом за ним сохраняется.

А вот в Великобритании, например, для того, чтобы продать чьи-то права третьим лицам, не обязательно покупать их в пользование для себя самого. Это напоминает агентские отношения. Агенту дается поручение продать что-то, найти заказчика, но для того, чтобы продать товар, агент не приобретает его в свою собственность. Он просто посредник.

В свое время мне на экспертизу поступил договор, согласно которому наша компания приобретала права на интеллектуальную собственность у такого «агента». В договоре прямо было прописано, что «продавец» не имеет никаких прав на интеллектуальную собственность, права на которую он нам перепродает. С точки зрения российского права такой договор сомнителен. Конечно, стороны вправе заключать любой договор, как предусмотренный ГК РФ и иными законами, так и не предусмотренный. С другой стороны, правомерность передачи прав, которых нет у лицензиата сублицензиару по смыслу гражданского законодательства России, весьма сомнительна. Такая сделка может быть признана недействительной в суде. В данном конкретном случае мы прописали в договоре, что к правоотношениям, вытекающим из данной сделки применяется английское право. В договорах, заключенных с иностранным контрагентом, мы вправе оговорить и такое. Поэтому вопрос о действительности договора с точки зрения российского права автоматически отпал. Однако, безусловно, применение к двустороннему договору «чужого» права – не совсем удачный вариант. Чтобы гарантировать безопасность вашей стороны – надо изучить право контрагента, а это достаточно проблематично. Поэтому, если в конкретной ситуации возможно, приблизьте максимально договор к российскому законодательству.

Убедитесь, что по договору передаются все права, которые вам необходимы или могут понадобиться в будущем.

Так, например, лицо предполагающее передачу прав третьим лицам по сублицензионному договору в не самом отдаленном будущем очень часто забывают оговорить такое право в договоре. Или стороны не указывают какое-то правомочие, отсутствие которого впоследствии затрудняет использование объекта. А теперь рассмотрим, какие нюансы необходимо учесть в каждом из этих видов договоров: договоре франчайзинга и лицензионном.

Договор франчайзинга

По договору франчайзинга правообладатель предоставляет право пользователю использовать права на его товарный знак, знак обслуживания, коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау) и др. Обратите внимание, что в договоре обязательно должен быть указан объем прав на объект интеллектуальной собственности, который предоставляется пользователю. Договор франчайзинга подлежит государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности. При несоблюдении этого требования договор считается ничтожным. Важным моментом является то, что сторонами по договору коммерческой концессии могут быть коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей.

Напомним, разницу между коммерческими и некоммерческими лицами. Коммерческое лицо преследует в своей деятельности цель получения прибыли. Некоммерческие лица – другие цели. Не следует путать понятия «коммерческое лицо–некоммерческое лицо» и «государственное» и «негосударственное».Многие коммерческие организации являются государственными (например казенные учреждения), и, наоборот, некоммерческие создаются частными лицами и зарабатывают зачастую достаточно большое количество денег. Одно известное некоммерческое образовательное учреждение (частный вуз) решило продать свою раскрученную уже торговую марку неизвестному частному вузу, чтобы он под ней работал. Однако зарегистрировать договор франчайзинга не удалось, так как он противоречил законодательству в части отсутствия у некоммерческой организации права заключать такие договоры..

Договором франчайзинга может быть предусмотрено право пользователя разрешать третьим лицам пользоваться товарным знаком, знаком обслуживания и т.д. (т.е. он может заключить договор субконцессии). Объем прав, которые пользователь может предоставить третьим лицам, оговаривается в договоре концессии. Договор коммерческой субъконцессии не может быть заключен на более длительный срок, чем договор коммерческой концессии, на основании которого он заключается. Если вы заключаете договор субконцессии как пользователь, внимательно прочтите и основной договор между правообладателем и первым пользователем (тем, который сейчас заключает договор с вами.) Ведь если договор коммерческой концессии является недействительным, недействительны и заключенные на основании его договоры коммерческой субконцессии. Если контрагент отказывается показать его копию – от заключения договора субконцессии лучше воздержаться. Уже в силу закона, правообладатель обязан передать пользователю техническую и коммерческую документацию и предоставить иную информацию, необходимую пользователю для осуществления прав, предоставленных ему по договору коммерческой концессии, а также проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав. Однако в договоре лучше подробнее прописать, состав документации, которую должен предоставить правообладатель, по каким вопросам и в какой форме.

По общему правилу (т.е. если в договоре прямо не оговорено иное) правообладатель обязан:

 обеспечить государственную регистрацию договора франчайзинга;

 оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников;

 контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании договора коммерческой концессии.

В договоре франчайзинга, чью бы сторону вы не представляли, обратите особое внимание на пункты, регулирующие вопросы осуществления контроля за качеством товаров, работ, услуг, выпускаемых под торговой маркой, на которую приобретаются права. В договоре часто прописывается, что к пользователю вправе приехать проверяющий от правообладателя, чтобы убедиться в соответствии качества продукции пользователя стандартам, разработанным правообладателем. Но задачей правообладателя является не только контроль за пользователем, но и помощь ему. Поэтому пропишите подробно в договоре, как она должна осуществляться.

Приведем конкретный пример.

Компания занимается ресторанным бизнесом. Она решила предоставить право на использование товарного знака третьим лица. Однако у этой компании есть, во-первых, требования к меню для клиентов, во-вторых, требования к качеству продукции, в-третьих, требования к обслуживанию официантами клиентов. Требования к меню и качеству продукции можно передать на бумажном или электронном носителе. А вот обучать персонал придется самому обладателю прав, скорее всего. Периодичность, сроки обучения, порядок проведения оценки персонала и пр. лучше подробно прописать в договоре. Пользователю могут быть выставлены требования и касающиеся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору прав; обязанность оказывать клиентам все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая товар (работу, услугу) непосредственно у правообладателя. Обратите внимание, что пользоване обязан не разглашать секреты производства (ноу-хау) правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию. Такая информация может содержаться не только в технической документации, но и в документах, регламентирующих оценку и обучение персонала. Очень внимательно изучите договор на наличие в нем ограничений ваших прав.

Наличие каких-то из них, могут обесценить для вас договор. В частности, в договоре может быть написано:

 обязательство правообладателя не предоставлять другим лицам аналогичные права для их использования на закрепленной за пользователем территории либо воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории;

 обязательство пользователя не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распространяется действие договора франчайзинга;

 отказ пользователя от получения по договорам франчайзинга аналогичных прав у конкурентов (потенциальных конкурентов) правообладателя;

 обязательство пользователя реализовывать свои товары, работы, услуги под торговой маркой правообладателя по аналогичным с ним ценам;

 обязательство пользователя продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги под торговой маркой исключительно в пределах определенной территории;

 обязательство пользователя согласовывать с правообладателем место расположения коммерческих помещений, используемых при осуществлении предоставленных по договору исключительных прав, а также их внешнее и внутреннее оформление.

Учтите, что правообладатель вправе отказаться от исполнения договора коммерческой концессии полностью или частично в случае:

Нарушения пользователем условий договора о качестве производимых товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг;

Грубого нарушения пользователем инструкций и указаний правообладателя, направленных на обеспечение соответствия условиям договора характера, способов и условий использования предоставленного комплекса исключительных прав;

Нарушения пользователем обязанности выплатить правообладателю вознаграждение в установленный договором срок.

Односторонний отказ правообладателя от исполнения договора возможен в случае, если пользователь после направления ему правообладателем письменного требования об устранении нарушения не устранил его в разумный срок или вновь совершил такое нарушение в течение одного года с даты направления ему указанного требования. Досрочное расторжение договора коммерческой концессии, заключенного с указанием срока, а также расторжение договора, заключенного без указания срока, подлежат государственной регистрации в порядке.

Лицензионный договор

С лицензионным договором все несколько проще. Тем не менее, советуем убедиться, что в нем четко прописана территория, на которой используется объект интеллектуальной собственности, права, которые вправе осуществлять «покупатель» в отношении объекта, размер вознаграждения за лицензию.

Роялти (Royalties) - лицензионные платежи (платежи за использование объектов интеллектуальной собственности (авторских прав на произведения литературы, искусства или науки, патент, товарный знак, и т.д.))

Это слово пришло к нам из английского языка, где r oyalties так и означает - лицензионные платежи. В России более часто применяется именно термин «лицензионные платежи». Так, ст. 1235 Гражданского кодекса России, регулирующая , пунктом 5 определяет:

«По лицензионному договору лицензиат обязуется уплатить лицензиару обусловленное договором вознаграждение, если договором не предусмотрено иное».

Суть лицензионного договора в том, что по нему одна сторона - обладатель исключительного права (лицензиар) предоставляет другой стороне (лицензиату) право использования объекта интеллектуальной собственности в предусмотренных договором пределах.

Пример

Компания «Альфа», владеет патентом на изобретение. По лицензионному договору она предоставило право компании «Бета» использовать это изобретение для коммерческой деятельности. За использование изобретения компания «Бета» выплачивает лицензионные платежи (роялти).

Размер роялти может устанавливаться как фиксированный платеж или как платеж в зависимости от объема реализации продукции, изготовленной с использованием объекта интеллектуальной собственности. Иногда применяется смешанный вариант – фиксированная плата и плата об объема реализации.

Нормативное регулирование

Налоговый кодекс Российской Федерации (НК РФ)

Комментарий эксперта

Термин роялти (royalties) в буквальном переводе с английского языка так и означает – лицензионные платежи. Роялти часто упоминается в Соглашениях об избежании двойного налогообложения между Россией и другими государствами. В этих соглашениях приводится и значение термина «роялти».

К примеру, статья 12 Соглашения между Правительством РФ и Правительством Республики Кипр от 05.12.1998 "Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал" указывает:

«Термин "роялти" при использовании в настоящей статье означает платежи любого вида, получаемые в качестве возмещения за использование или предоставление права пользования любым авторским правом на произведения литературы, искусства или науки, включая кинофильмы и записи для радио- и телевещания, любым патентом, ноу - хау, компьютерными программами, товарным знаком, дизайном или моделью, планом, секретной формулой или процессом, или за информацию, касающуюся промышленного, коммерческого или научного опыта, или за пользование или право пользования промышленным, коммерческим или научным оборудованием».

Применение лицензионных договоров, с уплатой роялти, часто используется в международном налоговом планировании. В большинстве международных соглашений между Россией и иностранными государствами, роялти облагаются налогом только в стране их получателя (владельца объекта интеллектуальной собственности). Соответственно, через роялти можно без удержания налога на прибыль переводить средства в иностранное государство.

Примеры стран, с которыми, по соглашению, ставка налога при уплате роялти установлена как 0%:

Следует отметить, что термин «роялти» часто встречается в российском законодательстве, наряду с термином «лицензионные платежи» как синоним. К примеру, в ст. 271 Налогового кодекса России указано - «в виде лицензионных платежей (включая роялти) за пользование объектами интеллектуальной собственности».

В то же время, с экономической точки зрения, лицензионные платежи подразделяют на роялти и паушальный платеж, где:

Роялти - лицензионный платеж, который выплачиваться в виде определенных частей от полученной лицензиатом (покупателем лицензий) прибыли (выручки) в результате использования лицензии.

Паушальный платеж - лицензионный платеж, который выплачиваться в виде оговоренной твердой суммы.

Вышеуказанные виды лицензионных платежей описаны в п. 15 Приказ Росстата от 19.08.2011 N 367 "Об утверждении статистического инструментария для организации федерального статистического наблюдения за численностью, оплатой труда работников и наукой".

Налог на прибыль организаций

По налогу на прибыль организаций, организация, уплачивающая лицензионные платежи (роялти), вправе признать их в составе прочих расходов на основании пп. 37 п. 1 ст. 264 НК РФ.

Лицензионные платежи, выплачиваемые иностранным правообладателям, относятся к доходам из источников в Российской Федерации (пп. 4 п. 1 ст. 309 НК РФ). Соответственно, российская организация должна удержать также налог на прибыль организаций, как налоговый агент (при этом следует учитывать положения соглашений об избежании двойного налогообложения).

Правообладатель уплачивает НДС с суммы лицензионных платежей, а плательщик платежей вправе принять НДС к вычету.

Если правообладатель иностранная организация, не стоящая на учете в налоговых органах, то НДС удерживает и уплачивает в бюджет российский плательщик лицензионных платежей (ст. 161 НК РФ). Он же вправе принять к вычету суммы НДС (п. 3 ст. 171 НК РФ).

Важное судебное решение

Общество заключило с иностранными организациями, являющимися правообладателями товарных знаков на пиво, лицензионные договоры о предоставлении права на использование этих знаков. Лицензионные договоры заключены Обществом на условиях уплаты лицензионных платежей в размере от 4,5 до 10 процентов от дохода, полученного от реализации обществом пива, произведенного под названными товарными знаками.

Имея намерение организовать производство пива на территории Российской Федерации, Общество заключило с Производителем соглашение о поставке, в соответствии с которым Производитель обязывался поставлять обществу весь объем продукции, производимой ею под товарными знаками, право на использование которых принадлежит обществу.

Кроме того, Общество заключило с Производителем сублицензионные договоры на условиях уплаты роялти в размере 0,1 процента от производственного дохода пивоваренной компании.

При налоговой проверке инспекция исключила из расходов Общества разницу между полученными и уплаченными лицензионными платежами, считая, что Общество не являясь производителем пива, уплачивало лицензионные платежи не в собственных интересах, а в интересах Производителя.

Судебный орган встал на сторону налогоплательщика, отметив, что несение Обществом расходов по лицензионным договорам направлено на получение в последующем дохода от реализации пивоваренной продукции, произведенной под товарными знаками, право на использование которых предоставлено по названным договорам.

В то же время, рекомендую избегать такой ситуации, так как в данном случае, налогоплательщику помогло то, что общество по договору выкупало и реализовывало всю продукцию, произведенную заводом, то есть имело прямую экономическую заинтересованность в произведенной продукции. Если бы такого условия в договоре с заводом не было, то, аргументов в свою пользу у налогоплательщика было бы существенно меньше.

Постановление Президиума ВАС РФ от 14.06.2011 N 15093/10 по делу N А40-154999/09-108-1176.

Важное судебное решение

Налоговый орган доказал, что среднерыночный размер лицензионных платежей по напиткам составляет от 2 до 5%. В результате, расходы налогоплательщика превышающие этот размер, были исключены для налога на прибыль.

(ПОСТАНОВЛЕНИЕ ФАС СЕВЕРО-ЗАПАДНОГО ОКРУГА от 06.10.2005 N А66-5524/2004).

Важное судебное решение

На балансе Компании числился товарный знак по фактической стоимости 400 рублей. Этот товарный знак был оценен оценщиком в сумму 182 200 тыс. руб. и, затем внесен в уставной капитал ООО. Затем, по лицензионному договору, права на товарный знак снова были переданы обратно, с назначением лицензионной платы чуть более 1 млн. рублей.

При проверке налоговым органом Компании, сумма расходов на уплату лицензионных платежей была исключена из состава расходов. Судебный орган встал на сторону налогового органа, указав, что у компании не имелось никакой разумной цели и направленности на получение дохода при передаче исключительных прав на этот товарный знак ООО, поскольку в этот же день между сторонами был заключен другой договор - лицензионный, по которому уже обладатель исключительных прав на этот товарный знак передал заявителю неисключительные права на него.

Тщательный правовой анализ имеющихся в деле документов позволяет сделать однозначный вывод о том, что все вышеобозначенные сделки носили явно мнимый характер, противозаконной целью которых являлось необоснованное получение заявителем налоговой выгоды в виде неправомерного уменьшения налогооблагаемой прибыли за проверяемый период.

ПОСТАНОВЛЕНИЕ ФАС ПОВОЛЖСКОГО ОКРУГА от 29.11.2006 по делу N А65-5203/2006-СА2-41 (Определением ВАС РФ от 25.01.2007 N 121/07 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора) и аналогичное ПОСТАНОВЛЕНИЕ ФАС ПОВОЛЖСКОГО ОКРУГА от 17.08.2007 по делу N А65-5681/06-СА1-19

Важное судебное решение

Постановление Президиума ВАС РФ от 28.10.2010 N 8867/10 по делу N А40-41114/09-151-229.

Решение в пользу налогоплательщика

Ситуация

Российская компания - Общество "Дж. Т.И. - МП" (далее Общество) учреждена иностранной компанией "Дж. Т. Интернэшнл Фервальтунгсгезельшафт мбХ" (Германия), входящая в состав компании "JT International" ("JTI") (Япония),), имеющей на территории Российской Федерации табачные фабрики, в том числе общество "Петро" (производитель).

Основные виды деятельности Общества - организация производства, продвижение и реализация на территории Российской Федерации табачной продукции под соответствующими товарными знаками.

По лицензионному договору, заключенному с компанией "JT International S.A." (правообладателем) Общество приобрело права на использование товарных знаков с оплатой по ставкам 6 - 8 процентов от стоимости реализованной на территории Российской Федерации. Наряду с указанным договором Общество заключило с обществом "Петро", по условиям которого завод обязан изготовить и передать всю произведенную табачную продукцию, маркированную товарными знаками, исключительно обществу.

Общество вводило изготовленную заводом продукцию в гражданский оборот на основании дистрибьюторских договоров на оптовую реализацию табачной продукции в различных регионах Российской Федерации, отражая полученную выручку в составе доходов от реализации товаров (работ, услуг).

До 2003 года роялти за использование на территории Российской Федерации названных товарных знаков уплачивало общество "Петро" по сублицензионному договору, заключенному с "JT International S.A.". С 1 января 2003 была реализована указанная выше схема договорных взаимоотношений и роялти в пользу иностранной организации стало уплачивать Общество.

Суть претензии налоговых органов

Не оспаривая как таковое право на включение в состав прочих расходов, связанных с производством и реализацией, платежей за пользование правами на результаты интеллектуальной деятельности и средствами индивидуализации (пп. 37 п. 1 ст. 264 НК РФ), инспекция тем не менее исключила из состава расходов общества часть суммы уплаченных лицензионных платежей со ссылкой на то обстоятельство, что указанные платежи были завышены, поскольку рассчитывались обществом в процентном соотношении от рыночной стоимости реализованной им продукции.

Претензии налоговых органов связаны с тем, что в результате изменения договорных взаимоотношений, сумма лицензионных платежей выросла.

До 2003 года сумма лицензионных платежей уплачивалась Обществом «Петро» исходя из стоимости подряда на производство готовой продукции от «Петро» в пользу общества. С 2003 года, лицензионные платежи уплачивались уже Обществом исходя из цены реализации продукции от Общества дистрибьюторам (то есть по более высокой, в сравнении с используемой ранее, цене).

Решение суда

Судебный орган вынес решение в пользу налогоплательщика, указав, что обоснованность расходов, уменьшающих в целях налогообложения полученные доходы, не может оцениваться с точки зрения их целесообразности, рациональности, эффективности или полученного результата. Хозяйствующие субъекты самостоятельно по своему усмотрению выбирают способы достижения результата от предпринимательской деятельности.

Следовательно, изменение с 2003 года договорной структуры внутри холдинга, осуществляющего как производство, так и реализацию табачной продукции через организации, выступающие в качестве самостоятельных налогоплательщиков по законодательству Российской Федерации, и перенос бремени уплаты лицензионных платежей с завода на Общество, вызванных необходимостью повышения эффективности указанной деятельности, не противоречит требованиям налогового законодательства.